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刑辩万博max官网手机版登陆辩护词:不构成合同诈骗罪的辩护词

 

发表时间:2011/9/12 10:34:37 来源:广西专业万博max官网手机版登陆网


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  辩 护 词

  审判长、审判员:

  重庆XX万博max官网手机版登陆事务所依法接受被告人范长军的亲属的委托并征得其本人同意,指派我担任范长军涉嫌犯合同诈骗罪、诈骗罪一案的二审辩护人。接受委托后,我仔细查阅了一审案卷材料,依法多次会见了被告人范长军。通过对本案的仔细分析,对证据材料的审查核实,现根据本案相关事实及证据,结合《刑法》,发表如下辩护意见,请法庭参考并采纳:

  辩护人认为:对于大岩公司(米贤春)的保证金10万元,范长军不构成合同诈骗罪;对于项治华、陈波、张中、吴远锡等、江礼才的共计24.6万元,范长军不构成诈骗罪。具体理由如下:

  一、对于大岩公司(米贤春)的保证金10万元,不符合合同诈骗罪的构成要件,范长军不构成合同诈骗罪:

  ㈠、从主体要件看,合同诈骗罪所要求的诈骗主体须是合同的一方当事人,而范长军不是合同的一方当事人:

  1、从“土石方工程承包协议”看,协议的双方当事人是:甲方----环丰公司(法人代表王先华),乙方----大岩公司(法人代表荆德宽)。范长军在该协议中没有任何身份,不是该协议的一方当事人。

  2、从“质保金协议”看,协议的双方当事人是:甲方----环丰公司和创力公司,乙方----大岩公司;大岩公司交纳10万元是向环丰公司交纳,因环丰公司未正式成立而由创力公司代收,故交纳、收取这10万元的双方当事人是大岩公司与环丰公司,而创力公司(范长军)只是进行代收的中间人(这一点从收据上也能证实),是一种民事代理行为。荆德宽作为交纳方大岩公司的法人代表签字,王先华作为收取方环丰公司的法人代表签字,而范长军只是作为代收方创力公司的法人代表签字,范长军并不是交纳、收取保证金协议的一方当事人。

  因范长军不是以上合同的当事人,故其不能构成合同诈骗罪。

  至于事后范长军出具给米贤春的承诺书,是表明范长军愿意以创力公司(合法存在的公司)承担“代为还款”的民事责任,不能将此承诺视为“骗取对方财物的合同”。相反,该承诺正反映出了范长军的意图并非“骗取”和“非法占有”他人财物,而是愿意代为还款。

  ㈡、从主观方面看,范长军对该10万元不具有非法占有的目的:

  合同诈骗罪是典型的目的犯,构成本罪的主观方面除了故意,还必须以“非法占有”为目的。非法占有是指以违法方法(本罪指以诈骗手段)将他人财物转移到自己控制之下,并以所有人自居予以保存、使用、收益、处分。该10万元是由环丰公司收取,由创力公司(范长军)代收,范长军代收后,该款实际也是由环丰公司在使用,范长军没有进行非法占有、个人使用、挥霍、隐匿或携带财产逃跑。“非法占有目的”的有无,应首先根据《刑法》第224条所列举的五种情形加以判断,同时根据主客观相统一的原则,综合考虑事前、事中、事后的各种主客观因素进行整体判断,如,是否愿意承担退还或偿还责任、是否愿意担保、事后的态度等等,以作出综合的、准确的考量。对于环丰公司收取的这10万元,范长军作为代收人,出具了承诺书:环丰公司收大岩公司的质保金10万元,环丰公司在 2004年2月9日无条件归还,若到时不归还,可由创力公司代还。这充分表明了范长军愿意承担代为还款的民事责任,其主观上不具有“非法占有”的目的,无 “骗取他人财物”的目的,故不构成合同诈骗罪。

  ㈢、从客体要件看,本案不符合合同诈骗罪的客体要件:

  1、合同诈骗罪侵犯的客体是复杂客体,既侵犯合同他方当事人的财产所有权,又侵犯市场秩序。本案中,行为人的主观目的只是临时借用、套用他人资金,其侵犯的只是被害人的财物占有权、使用权,侵害的是单一客体。故本案不能构成合同诈骗罪。

  2、合同诈骗罪必须是侵犯合同他方当事人的财产所有权,本案不符合这一要件。合同诈骗罪侵犯的所有权,必须是一个整体权能而不是民法中规定的所有权中包括的占有权、使用权、收益权、处分权这四项权能中的部分权能。也即是说,必须是使这四种权能都受到了侵害,才能说是对所有权的侵害;而如果只是想临时取得他人财物的占有权、使用权甚至收益权,主观上并非想长期地、无偿地占有,而是想待一段时间后再作归还,这实际上是一种套用、借用他人资金的行为,不应以合同诈骗罪或诈骗罪论处。从本案实际情况看,“合同”虽然具有瑕疵,但从行为人主观上看,其真实目的并非想永远地、无偿地将他人财物据为己有,而只是想临时借用、套用他人资金,待日后再作归还。这一点,“质保金协议”、“收据”及“承诺”都能证实。

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